人民的名義中203名員工利用安置費(fèi)成立“新大風(fēng)公司” 是否合規(guī)？

近日來(lái)，《人民的名義》作為一部現(xiàn)象級(jí)的反腐電視劇受到網(wǎng)民的熱烈討論。在轟轟烈烈的反腐浪潮之外，大風(fēng)服裝廠的員工股權(quán)事件反而更吸引我的注意。 作為一名公司法律師，我不免質(zhì)疑：203名員工利用安置費(fèi)再度創(chuàng)業(yè)成立“新大風(fēng)公司”，是否合規(guī)？今天，我們不妨就借著電視劇的由頭，探討一下公司股權(quán)設(shè)置以及股權(quán)激勵(lì)的合規(guī)性問(wèn)題。

劇情回顧：“203名股東”出資627萬(wàn)

在電視劇中，大風(fēng)服裝廠是國(guó)有企業(yè)改制的民企，商人蔡成功持有51%股權(quán)，改制的老職工持有49%的股權(quán)，人數(shù)達(dá)到數(shù)百人。在大風(fēng)廠與山水集團(tuán)的股權(quán)爭(zhēng)議中，持股的員工成了受害者，為此，他們暴力抗拒拆遷，最后發(fā)生“一一六”事件。面對(duì)民憤和GDP難題，達(dá)康書記做出驚人決定：政府墊資4600萬(wàn)元支付員工“安置費(fèi)”，并聘請(qǐng)律師為老員工追回股權(quán)提供幫助。

如此一來(lái)，劇情反轉(zhuǎn)，矛盾對(duì)立的雙方，開(kāi)始互相理解，一片和諧。于是，編劇準(zhǔn)備了一個(gè)有意思的橋段：拿到了“安置費(fèi)”的員工，不再糾結(jié)于“現(xiàn)鈔”多少，而是主動(dòng)發(fā)起了二度創(chuàng)業(yè)，打算成立一個(gè)“新大風(fēng)公司”，自立自強(qiáng)。在老檢察長(zhǎng)陳巖石和工會(huì)主席鄭西坡的鼓動(dòng)下，數(shù)百名員工興致勃勃地懷揣著萬(wàn)把塊的“股本金”踏上了這趟共同創(chuàng)業(yè)、共同富裕的列車，股東的人數(shù)也從一開(kāi)始的21人陡增至203人，出資從100萬(wàn)元增加到了627萬(wàn)元。電視上一邊是點(diǎn)鈔機(jī)，一邊是紅紅的股權(quán)證書，著實(shí)熱鬧。

法律規(guī)定：非上市公司股東人數(shù)不能超過(guò)200人

有限責(zé)任公司：有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。（《公司法》第二十四條） 股份有限公司：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。（《公司法》第七十八條） 有限合伙企業(yè)： 有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立。（《合伙企業(yè)法》第六十一條） 私募基金：非公開(kāi)募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計(jì)不得超過(guò)二百人。（《中國(guó)證券投資基金法》第八十七條）

公眾公司與公開(kāi)募集才能突破200人限制

公募基金：公開(kāi)募集基金，包括向不特定對(duì)象募集資金、向特定對(duì)象募集資金累計(jì)超過(guò)二百人。（《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》第五十條）

上市公司：未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。 有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行： 1. 向不特定對(duì)象發(fā)行證券的； 2. 向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的； 3. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。 （《中華人民共和國(guó)證券法》第十條）

新大風(fēng)廠的股東籌資行為有“非法集資”嫌疑

非法集資：符合以下的條件即構(gòu)成非法吸收公眾存款： （一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金； （二）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳； （三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)； （四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。 非法吸收或者變相吸收公眾存款的刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)： （一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬(wàn)元以上的； （二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150以上的。 綜上，新大風(fēng)廠未公開(kāi)上市，通過(guò)推介會(huì)的形式向200人以上募集資金，已經(jīng)構(gòu)成公開(kāi)發(fā)行企業(yè)股權(quán)，無(wú)論是人數(shù)、金額、還是募集的方式、回報(bào)的形式，都初步符合發(fā)“非法集資”的構(gòu)成要件。

“鄭西坡們”創(chuàng)業(yè)為何屢屢打“公開(kāi)募集”的擦邊球

籌資 創(chuàng)業(yè)初期，需要籌集資金。如果門檻降低、人數(shù)增多，無(wú)疑有利于吸引資金。說(shuō)服一個(gè)股東出資100萬(wàn)元是有難度的，如果只需要出資1萬(wàn)元就能成為股東，那就容易的多。

籌力 更多的股東，意味著更多的資源。創(chuàng)業(yè)者往往希望通過(guò)股權(quán)來(lái)匯聚資源，就像電視劇里的鄭西坡和陳巖石，對(duì)于涌入辦公室的人群興奮不已，當(dāng)股東數(shù)量達(dá)到203人時(shí)，他們都覺(jué)得這本身就是成功。

利益共同體 通過(guò)股權(quán)激勵(lì)，形成全員持股，既可以降低創(chuàng)業(yè)初期的薪酬壓力，也可以形成利益共同體。這是很多創(chuàng)始人的“如意算盤”

給“鄭西坡們”創(chuàng)業(yè)股權(quán)設(shè)置的合規(guī)建議

在電視劇中，大風(fēng)廠的老員工們之所以能獲得企業(yè)股份，得益于上世紀(jì)末的國(guó)營(yíng)企業(yè)改制，從而催生出企業(yè)內(nèi)部的“職工持股會(huì)”這一主體，在1998年施行的《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第17條中規(guī)定：“‘職工持股會(huì)’或者其他類似的組織已經(jīng)辦理社團(tuán)法人登記的，可以作為公司股東。”

2000年初，民政部辦公廳出臺(tái)了《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》， 證監(jiān)會(huì)也就“員工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司的股東”這一問(wèn)題做出了復(fù)函，均表示：“職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理。職工持股會(huì)不再具有法人資格，也不能成為公司的股東”。因此，也就“不再具備成為上市公司股東及發(fā)起人的主體資格”。

至此，“員工持股會(huì)”已經(jīng)成為了歷史，即便十?dāng)?shù)年前的股權(quán)激勵(lì)舉措到如今仍能成為老員工們維權(quán)的憑據(jù)，但當(dāng)他們面對(duì)二度創(chuàng)業(yè)、面對(duì)新大風(fēng)廠的設(shè)立時(shí)，就如同我們千千萬(wàn)萬(wàn)的初創(chuàng)企業(yè)一樣，必須要重新考慮：在當(dāng)今的法律語(yǔ)境下，選擇采用何種股權(quán)激勵(lì)模式，才是最合理、合適、合法的。

創(chuàng)業(yè)初期屬于“私人公司”，募資應(yīng)當(dāng)關(guān)注“人合”

顯然，公眾公司（公開(kāi)上市企業(yè)）在融資層面上，相較于私人公司而言，享有范圍更廣、規(guī)模更大、限制更小的優(yōu)勢(shì)，可以公開(kāi)向不特定人群募集資金、人數(shù)不受200人限制。但必須注意到，法律對(duì)于公眾公司也賦予了更高的要求，尤其是需要公眾公司在募集設(shè)立、行政審批、公司治理、股權(quán)架構(gòu)、財(cái)務(wù)的信息披露等方面，承擔(dān)更為嚴(yán)苛的責(zé)任和義務(wù)，這不僅是出于保護(hù)中小投資者的利益考慮，也是為了宏觀把控經(jīng)濟(jì)、金融系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，初創(chuàng)公司在設(shè)立和融資過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)明確自己的定位，從而牢牢恪守住法律的底線，切忌不能“以私人公司之名，行公眾公司之實(shí)”，即，不能一邊貪圖享受公眾公司的融資紅利，一邊卻逃避公眾公司所應(yīng)當(dāng)遵從的游戲規(guī)則和監(jiān)管義務(wù)。創(chuàng)業(yè)初期，融資的基礎(chǔ)是“人合”，只有充分的合伙人信任與共同目標(biāo)的樹(shù)立，才是籌集資金的前提。

通過(guò)合規(guī)的“持股平臺(tái)”，集中決策權(quán)

上百人的股東會(huì)顯然在實(shí)操層面不具有可行性，決策分散容易降低創(chuàng)業(yè)決策的靈活性和效率。所以可以通過(guò)合規(guī)的“持股平臺(tái)”，讓被激勵(lì)的員工享受公司成長(zhǎng)的收益權(quán)，而把表決權(quán)仍然集中在核心管理團(tuán)隊(duì)手中，這是比較科學(xué)的公司治理模式。

持股平臺(tái)有多種模式：設(shè)立有限合伙企業(yè)的模式，創(chuàng)始人擔(dān)任GP、激勵(lì)員工作為L(zhǎng)P；通過(guò)“虛股”的方式將收益權(quán)授予員工；借助資管計(jì)劃、私募基金、信托計(jì)劃等模式。此外，除了讓員工們享有激勵(lì)股票的收益權(quán)之外，也應(yīng)當(dāng)從薪酬角度上進(jìn)行全面設(shè)計(jì)，設(shè)定績(jī)效工資、業(yè)績(jī)提成等，通過(guò)短期利益與長(zhǎng)期利益相結(jié)合，形成公司內(nèi)部的共同利益。

《人民的名義》之所以受到這般熱捧，是因?yàn)樗鎸?shí)再現(xiàn)了生活中的客觀現(xiàn)實(shí)，對(duì)于“企業(yè)設(shè)立”、“融資”、“股權(quán)激勵(lì)”，無(wú)一不是企業(yè)發(fā)展過(guò)程中的必經(jīng)之路。所以，故事終歸是故事，現(xiàn)實(shí)的操作應(yīng)當(dāng)遵循法律，只有把“合規(guī)”置于欲望之上，才能確保企業(yè)健康地成長(zhǎng)。